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试析司法的能动与被动之间

[宪法监督的论文]

　　论文摘要从能动司法推行的背景来审视其未来，可以发现能动司法只有个案能动、依法能动才具有持久的生命力。易言之，推行能动司法应遵循司法规律和恪守司法的被动性原理。

    论文关键词能动司法纠纷解决刑事和解

    我国司法中的能动现象作为个案中的司法行动，诸如促成刑事和解、依职权主动查明犯罪等，历来并不鲜见。但“能动司法这一概念正式成为我国司法主流话语、并被认知为司法的基本理念与基本方式” ，是在最高人民法院首次倡导之后。批评者随后提出的一些质疑，诸如中国式的司法能动主义能否持久而科学地开展、能否在涉及公民生命与自由诸方面实现更高纬度的司法公正，等等，均是在反思历史教训后的本能警觉。进步抑或倒退？可欲还是幻想？在笔者看来，只有在考察能动司法提出的背景及动因后才可讨论。

    一、能动司法——一种维稳工具

    我国的能动司法与西方司法能动主义（judicialactivism）虽有知识上的缘脉性与现象上的同质性，但在适用主体、适用范围、适用方式、基本方式及价值内涵上并不一致。在当代中国语境中，所谓能动司法，大致是指法官不应消极被动地坐堂办案，不计后果地刻板适用法律；在尚处于形成过程中的中国司法制度限制内，法官可以并应充分发挥个人的积极性和智慧，通过审判及司法主导的各种替代纠纷解决方法，有效地解决社会各种复杂的纠纷和案件，努力做到案结事了，政治效果、法律效果与社会效果的统一。从对政治效果、法律效果与社会效果三者统一的目标趋势来看，能动司法应是对社会纠纷、矛盾的一种自适应。
　　近年来，国内市场体制及收入分配机制的不完善，导致社会分化及贫富……

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投稿人：fd4rtf

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